【案件事实】原告于2015年7月15日入职被告处工作，担任司机。原告受伤前被告没有为原告购买工伤保险。原告在职期间，双方未签订劳动合同。2015年11月17日，原告受伤，住院治疗三次共71天，2016年9月13日，惠州市惠阳区人力资源和社会保障局作出惠阳人社工伤认字[2016]第**7号工伤认定决定书，认定原告此次受到的人身伤害为工伤，按规定享受工伤待遇。2016年12月22日，惠州市劳动能力鉴定委员会作出惠市劳鉴复字[2016]年C**1号的复查鉴定结论书，对原告此次工伤复查鉴定为劳动功能障碍等级柒级，生活自理障碍达不到等级。原告受伤前的平均工资为5200元/月。原告起诉前双方劳动关系未解除。原告当庭向被告提出解除劳动关系，被告不同意，表示愿意继续形成劳动关系。原告在职期间，以借支的形式向被告借支108739元。
【惠阳法院】被告未与原告签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，被告应支付原告2015年8月15日至2016年7月14日期间未签订劳动合同的二倍工资，并视为自2016年7月15日起双方已签订无固定期限劳动合同。对原告要求被告支付2015年7月15日至2015年8月14日、2016年7月15日至2017年1月16日期间未签订劳动合同的二倍工资的诉讼请求，依据不足，不予支持。
广东省惠州市惠阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤1303民初994号
原告：杨*新，男，1969年12月3日出生，汉族，住址：湖南省新邵县，
委托诉讼代理人：谢**，常宁市宜城。
委托诉讼代理人：邓**，常宁市宜城。
被告：惠州市惠阳区**汽车运输有限公司，住所地：广东省惠州市惠阳区。
法定代表人：唐**。
委托诉讼代理人：李**，惠州市惠阳区。
原告杨*新诉被告惠州市惠阳区**汽车运输有限公司劳动争议一案，本院于2017年4月7日受理后，依法适用简易程序，于2017年5月17日公开开庭进行了审理。原告杨*新及其委托诉讼代理人谢**、被告委托诉讼代理人李**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：1、确认原告与被告的劳动关系于2017年1月16日解除；2、判令被告向原告支付解除劳动合同的经济补偿金10400元，（按5200元/月为标准，计付2个月，2015年7月15日到2017年1月16日）；3、判令被告向原告支付未签订劳动合同的双倍工资人民币88400元，（按5200元/月为标准计付17个月，从2015年7月15日到2017年1月16日）；4、判令被告向原告支付一次性伤残就业补助金人民币25个月*5200元/月=130000元；5、一次性工伤医疗补助金人民币6个月*5200元/月=31200元；6、一次性伤残补助金人民币13个月*5200元/月=67600元；7、工伤期间的停工留薪工资13个月*5200元/月=67600元，（从2015年11月17日到2017年1月16日）；8、车费1100元；9、伙食补助：100元/天*（第一次住院3天+第二次住院52天+第二次修养90天+第三次住院16天+第三次修养30天+建议休息156天）=34700元，（从2015年11月17日到2017年1月25日）；10、营养费3000元（从2015年11月17日到2017年1月16日）11、护理费150元/天*（第一次住院3天+第二次住院52天+第二次修养90天+第三次住院16天+第三次修养30天+建议休息156天）=52050元，（从2015年11月17日到2017年1月25日）；12、医疗费22094元；13、工资：每月5200元*17个月=88400元（从2015年7月15日到2017年1月16日）；13、合计595444元。事实和理由：原告于2015年7月15日入职到惠州市惠阳区**汽车运输有限公司工作，职务为司机，月工资为5200元，原告一直工作到2015年11月17日发生工伤事故，被诊断为：1、面颈部，胸部，左前臂硫酸烧伤118%，1115%，2、面颈部挛缩性瘢痕的事实。经惠州市劳动能力鉴定委员会鉴定为七级伤残。被告没有为原告购买工伤社会保险，而且没有签订劳动合同，原告申请解除劳动关系。并要求被告支付其工伤待遇赔偿595444元，但被告不予理睬，以各种理由拒付。原告认为被告的行为严重违反劳动法律法规。
原告对其陈述的事实提供的证据有：1、原告身份证;2、企业机读档案登记资料；3、仲裁裁决书、送达回证；4、认定工伤决定书；5、惠州市劳动能力鉴定委员会鉴定书；6、惠东县**医院疾病证明书；7、深圳市****医院疾病诊断证明书、出院小结；8、深圳市****医院门诊复诊病历休假证明书；9、证明、工资证明；10、养老保险个人账户对帐单、医疗费发票；11、深圳市****医院结算清单、交通费发票。
被告辩称：1、被告不同意与原告解除劳动关系，愿继续形成劳动关系；2、补偿金没有法律依据，因为工伤补偿享受工伤待遇，不存在经济补偿的事实；3、原告主张被告未签订劳动合同的双倍工资，不予支持，根据法律规定，未签订劳动合同双倍工资，已经超过诉讼时效，也不是工伤补偿案件的审理范围；4、被告不同意解除劳动合同，其工伤的医疗补助金不在享受工伤待遇之列，一次性伤残补救金应该按照5200元/月；5、原告停工的留薪工资应按照四个月计算；6、交通费不属于工伤范围；7、伙食补助费应当按住院实际天数进行计算，其计算的标准应按照惠州市伙食补助的70%计算，即100元一天的70%，共55天；8、营养费不在范畴之内不予支持，护理费原告住院期间的按住院期间的护理费，超出住院期间没有法理支持，应予以驳回；9、医疗费用是治疗终结之后的费用，又不是复发费用，应当不予以支持；10、工资被告欠原告的工资用工期间的2015年至2015年11月17日止，四个月工资，以含在借支费用108793元之内。
被告对其辩称的事实提供如下证据：1、惠州市惠阳区**汽车运输有限公司支付给杨*新医疗费及借支的费用清单、借条、银行流水帐及任命书；2、仲裁裁决书。
本院经审理认定事实如下：原告于2015年7月15日入职被告处工作，担任司机。原告受伤前被告没有为原告购买工伤保险。原告在职期间，双方未签订劳动合同。2015年11月17日，原告受伤，住院治疗三次共71天，分别为：2015年11月17日至2015年11月19日共3天、2015年11月19日至2016年1月10日共52天、2016年10月8日至2016年10月24日共16天。2016年9月13日，惠州市惠阳区人力资源和社会保障局作出惠阳人社工伤认字[2016]第**7号工伤认定决定书，认定原告此次受到的人身伤害为工伤，按规定享受工伤待遇。2016年11月10日，惠州市劳动能力鉴定委员会作出惠市劳鉴（确）字[2016]年C00647号的劳动能力鉴定（确认）结论书，对原告此次工伤鉴定为劳动功能障碍等级柒级，生活自理障碍达不到等级，停工留薪期为2015年11月17日至2016年3月17日。2016年12月22日，惠州市劳动能力鉴定委员会作出惠市劳鉴复字[2016]年C**1号的复查鉴定结论书，对原告此次工伤复查鉴定为劳动功能障碍等级柒级，生活自理障碍达不到等级。
另查明，原告受伤前的平均工资为5200元/月。原告起诉前双方劳动关系未解除。原告当庭向被告提出解除劳动关系，被告不同意，表示愿意继续形成劳动关系。原告在职期间，以借支的形式向被告借支108739元。
本院认为，原告起诉前双方劳动关系未解除，原告当庭向被告提出解除劳动关系的情形，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，故原告要求被告支付解除劳动关系经济补偿金的诉讼请求，依据不足，不予支持。原告起诉请求解除与被告之间的劳动关系，符合法律规定，予以确认。被告没有为原告购买工伤保险，根据《广东省工伤保险条例》第五十七条的规定，应由被告承担原告应享受的工伤保险待遇。原告受伤前的月平均工资为5200元，根据《广东省工伤保险条例》第三十五条的规定，应按照5200元作为基数计算原告的工伤伤残待遇的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。原告所受到的伤害为工伤柒级，原告当庭向被告提出解除劳动关系，根据《广东省工伤保险条例》第三十四条的规定，被告应支付原告工伤柒级伤残待遇的一次性伤残补助金67600元（5200元/月×13个月）、一次性工伤医疗补助金130000元（5200元/月×25个月）、一次性伤残就业补助金31200元（5200元/月×6个月），合计228800元。原告以借支的形式向被告借支108739元，应予以扣减，被告还需支付原告工伤柒级伤残待遇差额120061元（228800元－108739元）。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条的规定，被告应支付原告2015年11月17日至2016年3月17日停工留薪期工资20800元（5200元/月×4个月）。原告要求被告支付2016年3月18日至2017年1月16日停工留薪期工资的诉讼请求，依据不足，不予支持。
被告未与原告签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，被告应支付原告2015年8月15日至2016年7月14日期间未签订劳动合同的二倍工资，并视为自2016年7月15日起双方已签订无固定期限劳动合同。对原告要求被告支付2015年7月15日至2015年8月14日、2016年7月15日至2017年1月16日期间未签订劳动合同的二倍工资的诉讼请求，依据不足，不予支持。原告于2017年1月16日申请仲裁，根据《中华人民共和国劳动争议调解诉讼法》第二十七条规定，诉讼时效为一年，原告要求被告支付2015年8月15日至2016年1月16日期间未签订劳动合同二倍工资的诉讼请求，已超过诉讼申请时效，不予支持。原告受伤后未到回被告处上班且2015年11月17日至2016年3月17日是原告的停工留薪期，原告受伤后未回到被告处上班，停工留薪期间并不需要原告亲自履行工作职责，造成了劳动关系不能实际履行，被告向原告支付的停工留薪期工资属于工伤待遇，并非劳动报酬。对原告要求被告支付2016年1月17日至2016年3月17日未签订书面劳动合同的二倍工资的诉讼请求，不予支持。原告2016年3月18日停工留薪期后未到回被告处上班，原告要求被告支付2016年3月18日至2016年7月14日期间未签订劳动合同的二倍工资的诉讼请求，缺乏事实依据，不予支持。原告在2015年11月17日至2016年3月17日停工留薪期内未提交有效证据证明需要护理。原告要求被告支付2015年11月17日至2017年1月25日护理费的诉讼请求，住院期间的护理费7333元（4000元/月÷30天/月×55天），依据充分，予以支持。其余时间的护理费依据不足，不予支持。原告在2015年11月17日至2016年3月17日停工留薪期内共住院治疗55天，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条的规定，被告应按惠州市因工出差伙食补助标准70%支付原告住院期间的伙食补助费5500元（100元/天×55天）。原告要求被告支付其他时间伙食补助费的诉讼请求，依据不足，不予支持。原告请求被告支付2016年10月8日至2016年10月24日医疗费22094元，提供了发票证明，依据充分，予以支持。原告未提供证据证明原告此次受伤需要转院治疗，故原告请求被告支付2015年11月17日到2017年1月16日的车费1100元，依据不足，不予支持。原告请求被告支付2015年11月17日到2017年1月16日的营养费3000元，未提供证据证明，依据不足，不予支持。原告请求被告支付2015年7月15日到2017年1月16日的工资，因原告已请求2015年11月17日至2016年3月17日停工留薪期工资，属重复请求，故该期间工资不予支持。对于2015年7月15日到2015年11月16日工资予以支持，由于原告受伤后未到回被告处上班，故2016年3月18日到2017年1月16日的工资，没有依据，不予支持，故被告应向原告支付2015年7月15日到2015年11月16日工资20800元（5200元/元×4个月）。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、《中华人民共和国劳动争议调解诉讼法》第二十七条、《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第三十五条、第五十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，判决如下：
一、确认原告杨*新与被告惠州市惠阳区**汽车运输有限公司之间的劳动关系解除；
二、被告惠州市惠阳区**汽车运输有限公司应于本判决生效之日起十日内一次性支付原告杨*新工伤柒级伤残待遇差额（包括：一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金）合计120061元；
三、被告惠州市惠阳区**汽车运输有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告杨*新2015年11月17日至2016年3月17日停工留薪期工资20800元；
四、被告惠州市惠阳区**汽车运输有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告杨*新住院期间伙食补助费5500元；
五、被告惠州市惠阳区**汽车运输有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告杨*新住院期间护理费7333元。
六、被告惠州市惠阳区**汽车运输有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告杨*新2016年10月8日至2016年10月24日医疗费22094元；
七、被告惠州市惠阳区**汽车运输有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告2015年7月15日到2015年11月16日工资20800元。
八、驳回原告的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于惠州市中级人民法院。
审判员 杨
审判员 杨伟国
二〇一七年八月十五日
书记员 李春琴
